本文撰稿人：陶莹婷
　　本文撰稿支持人：葛晓奇、许莉静

　　● 疫情防控期间劳动关系系列问题合集
　　● 日盈观点|疫情防控期间劳动关系系列问题之一
　　● 日盈观点|疫情防控期间劳动关系系列问题之二
　　● ​​​​​​​日盈观点|疫情防控期间劳动关系系列问题之三
​​​​​​​　　● ​​​​​​​日盈观点|疫情防控期间劳动关系系列问题之四
​​​​​​​　　● ​​​​​​​日盈观点|疫情防控期间劳动关系系列问题之五


　　问：劳动者在试用期内受疫情影响不能提供正常劳动，用人单位能否单方顺延试用期？
 
　　答：不能。但经与劳动者协商一致后可顺延试用期。
 
　　设定试用是便于用人单位以此考察劳动者是否符合录用条件，是否胜任相关工作，也给予劳动者对贵司进行考察的机会。受疫情影响，劳动者在试用期内无法提供正常劳动的，客观上造成试用期考察目的无法实现。故，经用人单位与劳动者协商一致，试用期可以相应顺延，顺延时间不应超过劳动者无法提供正常劳动的时间。若用人单位未经协商一致，单方面顺延试用期或与劳动者约定两次试用期，存在被认定为违法的风险。
 
　　依据1：《中华人民共和国劳动合同法》第三条，订立劳动合同，应当遵循合法、公平、平等自愿、协商一致、诚实信用的原则。
 
　　《中华人民共和国劳动合同法》第十九条二款，同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。
 
　　《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
 
　　依据2：人力资源社会保障部政务微信问答回复：“受疫情影响试用期可以顺延吗？经用人单位与劳动者协商一致，试用期可以相应顺延，但顺延时间不应超过劳动者无法提供正常劳动的时间。”点击阅读原文
 
　　问：“试用期的延长”与“试用期的顺延”是否为同一含义？
 
　　答：两者含义不一致。
 
　　“试用期的延长”是指延长整个试用期的时间，如试用期由5个月延长至6个月。在司法实践中，试用期是劳动合同的主要条款，一经确定，不得再以任何理由延长，若赋予用人单位再次与劳动者约定延长试用期的权利，则很可能侵害劳动者的利益。即便经双方协商一致延长后累计的试用期未超法定期限，亦属于二次约定试用期的情形，违反了《劳动合同法》的规定而无效。
 
　　“试用期的顺延”是指试用期的时间顺次向后推迟，其法律依据是《民法典》第五百三十三条和第五百九十条的规定。换而言之，受疫情影响，因停工停产，劳动者不能提供正常劳动，导致用人单位在原定的试用期内无法对劳动者考察，将试用期顺延至复工后继续计算，那么受疫情影响的该段期间就不纳入试用期考核的计算，继而劳动者在该期间内的表现也不作为考察的依据，产生劳动合同中止履行的法律效果。顺延试用期的做法并不突破“试用期最长不超过6个月”的限制，符合法律规定。司法实践中，法院也采纳因疫情的不可抗力导致试用期中止的观点，参见(2021)沪02民终3031号民事判决。
 
　　因此，我们建议，如果试用期间，因疫情而停工停产时，用人单位应及时可证明的通知劳动者，通过协商顺延试用期。但顺延时间不得超过劳动者无法提供正常劳动的时间。
 
　　依据1：《中华人民共和国劳动合同法》第十九条一款，劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。
 
　　《中华人民共和国劳动合同法》第八十三条，用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的，由劳动行政部门责令改正；违法约定的试用期已经履行的，由用人单位以劳动者试用期满月工资为标准，按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。
 
　　依据2：根据人力资源和社会保障部的微信公众号2022年3月14日、2022年4月1日对于“受疫情影响试用期是否可以顺延”问题的回复，“受疫情影响，劳动者在试用期内无法提供正常劳动的，经用人单位与劳动者协商一致，试用期可以顺延，但顺延时间不应超过劳动者无法提供正常劳动的时间。”

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